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内地企业去美国上市的法律问题 介绍美国法律问题，一是介绍把外国公司向中国公司介绍，在美国资本市场融资主要的途径，在外国公司付美国公开发行证券所面临的框架。NASDAQ对上市公司的要求，外部公司在美国上市的话受到相对美国公司很多的有待措施，公开发行的过程以及上市之后的持续披露的责任。 外国公司就美国证券法来讲是外国私人发行公司，1954年荷兰皇家石油公司在美国纽约联交所上市第一家公司，到2004年底差不多有1500家外部公司在美国挂牌，很多美国资本市场资本丰富，流通性相对较高，公司的声誉在挂牌之后可以相对取得恩比较高的提升，美国证券市场外国私人发行人在监管方面做了相对的通融。 中国公司去NASDAQ上市，现在基本结构都是通过在境外BBI避税地成立一个境外控股公司，在那边上市，是不是就视为外国公司呢？不一定，因为外国公司法律术语的定义其实是要跟美国有相当大的没有超过半数以上的股东是美国人或者是超过半数以上的管理层是美国人，只有符合这些条件下才会被视为外国私人公司，并不是所有中国概念股公司都是外国公司。如果要成立境外控股公司，因为有外管局一两个批文，11号文和29号文，不是说你很快把中国公司并到外国控股公司里面去就可以做得到的，从审批程序，在外管局没有发布实施细则，据我们所知很难做到直接把现有中国公司放到外国法律公司壳里面。去美国发售股票两种方式，像美国证监会登记发行，像美国人机构投资者进行私募，约定公开发行或者私募发行很多，一般网络公司或者IT公司去美国都是为了让它提前进入流通市场，从这个角度出发，公开发行肯定是唯一的选择，因为私募之后发售给股东的持股是受控制和限制，不能自由流通的一个股票，本身来讲，从别的角度，从幻灯片大家可以看出来，私募发售有一定的优势，优势不是他们想要的，而是他们流通股，提早让公司的市值反映在公司的股票上面。 外国证券法，去美国做公开发售，去NASDAQ上市，之前做公开登记发售，原则遵循对投资人有充分信息的披露，相关法律在上市过程中，基本上受限于1933年美国证券法，这是有一系列的对你所需要披露内容实质性的要求，如果外国公司的话，你所做的登记向美国证监会经过审阅之后批准的，视为生效之后向美国股东进行公开发售。1933年的证券法跟美国1934年证券交易所对信息披露有高度的统一，公司上市之后面临法律监管在美国是1934年美国证券交易法的监管，他们要求基本上定期或者不定期向美国投资者以及美国证监会报送一些公司的信息披露的资料文件，简单介绍一下对上市公司的一些规模，有各种组合的方式，对中国的IT公司来讲，多数因为有可能是经营几个年限之内，其实是没有盈利的，这种情况下，多数都是遵循你的公司在上市之后，你所达到的市值不少于7500万美元，符合这个条件之后，有一些细节性技术上的要求符合了之后，就可以去NASDAQ上市，在持续挂牌之后，是要求上市的市值不少于五千万美元，就这些要求对多数的大型的网络公司、IT公司来讲是很容易得到满足的。从数量上对公司的规模具体要求之外，NASDAQ对公司治理也有具体的要求，简单来讲对所有公司，包括外国公司来讲，要求有年报以及中报的分发，对美国公司来讲，有要求说多数的董事会的成员应该是独立董事，所有的公司都应该有一个全部独立董事所组成的审计委员会。NASDAQ对股东大会的职能和股东应该批准的事项以及投票的选择以及高管、董事道德操守都用具体的原则，对外国公司有特殊的优惠，股东大会的职能以及多数董事会成员为独立董事的要求，外国公司不适用，外国公司其实是可以符合所在国公司治理要求，前提是需要有几点满足NASDAQ要求的。一是，如果外国公司受到自己的审计师的意见，以他自己继续经营为前提，按照NASDAQ要求要立即向NASDAQ进行披露以及向投资人进行披露。另外，NASDAQ要求如果外国公司发现有重大违反NASDAQ公司治理要求情景的话，应该立即通知NASDAQ，关于独立董事组成的审计委员会，这是萨班斯立法要求所有在美国证券市场上市的公司都应该做到，NASDAQ也不例外。外国公司除了这个之外，在年报里面披露，自己所遵循的根据自己所在国法律要求遵循的公司治理的要求和美国本土公司所遵循的要求的区别，这一点是如果像美国股东报的年报有所披露，像美国证券会的年报里面也应该有所披露。 就独立审计委员会，这是美国证监会的要求，赋予独立董事组成的审计委员会有固定的职责，其中包括应该负责挑选及监督公司的审计师，应该建立适当的程序促进有关会计师的投诉，另外审计委员会有自己的资金和权利聘用在他们认为适合的情况下聘用独立的法律顾问以及其它财务顾问。就独立性，美国证监会是有具体的限制，它对报酬上面除了作为公司董事成员以及为独立董事组成审计委员会提供服务之外，他应该是不会在公司或者子公司直接间接咨询建议或者其它的报酬，这一点对外国公司也做了局部的豁免，但是多数的IT公司都不适用，因为是针对外国政府所控制的一些国有企业里面关于政府以及国家指派的人可以出任审计委员会委员一些例外情形。 美国证监会对外国公司如果我们去NASDAQ上市公司是外国公司的话，其实有很多的优待，这一点是从美国证监会以及美国整个证券市场希望外国公司还是把美国视为全球最大的资本市场，应该鼓励全球各地的公司去美国进行上市以及公开发售，就这一点我简单介绍几个美国证监会对于外国公司所给予的优待。针对美国本土公司来讲有一个季报的要求和所有重大事项应该向美国证监会进行及时的报告，但是外国公司是不适用的，外国公司只需要符合当地所在国，如果有自己本土有一个上市交易市场的话，符合本本土国家交易要求就可以了。公司向外分发的内容向美国证监会进行申报，这一点对外国公司也不适用，美国的年报要求财务结束九十天之内要求交，对外国公司在六个月之内提交就可以了。除了这个之外，外国公司在美国证券法赋予的优待。 注册登记表90%的内容就是一本招股书，向美国SEC提交登记表之前跟NASDAQ递交一个上市申请，这基本上是附属的过程，倾向于商业的行为，没有实质上的监管。 时间安排，从操作一开始准备工作到结束，如果快的话四个月到六个月可以完成，中国公司重组面临很多之前处理的问题，所以说相对来讲，中国公司赴境外上市时间表可能在八个月到一年。 文件制作的阶段针对国内的公司之外，如果境外控股公司跟国内IT公司有之间通过合同的安排，把收入过继 国外控股公司，交易的安排需要大量完整的文件支持，另外公司审计报告以及招股书是前期主要的投入。 招股书本身是公司所谓上市最关键的一个法律文件，这个文件本身为以后是否有法律责任最直接的证据，在招股书里面应该披露，而没有披露的事情变成以后诉讼的标的。招股书就中国公司去境外上市来讲，由律师负责完成，去NASDAQ由美国律师牵头完成，其中牵扯跟承销商和公司会计师有大量一期工作的时间，共同协调，使得招股书对内容等各方面有所担当，因为每一方在招股过程中负相当大的法律责任。 风险因素是非常重要的，实际上是预警，为了公司以后不要被股东诉讼提出免责的前提，我提前把一些风险告诉你之后，不能说因为没有披露，提起诉讼，除了这个之外，有很多财务的帐包括公司主管对公司财务、经营业绩的讨论分析，公司的业务的介绍，关联交易的安排以及承销计划和审计报告。如果向美国公开发行的话，外国公司享受美国公司享受不到的登记的方式，在基本上完成招股书的时候，可以向美国证监会进行保密的递交，美国公司是没有的，这是美国证监会外国公司对美国法律不了解，美国证监会愿意提前审阅招股书，对招股书提出审阅意见，在审阅意见得到满足之后公开登记招股书，之后就可以进行路演。一旦公开招股书主承销商会主承销团，带着公司高管去路演确定承销价格，签署承销协议，最后承销协议申请招股书生效，之后挂牌以及交易的结束。 公司上市之后，面临一些持续披露责任，针对外国公司来讲，两大报表，是美国证券法要求向美国证监会提交的年报，基本上是跟美国公开发行所使用的招股书内容是完全一样的，如果根据当地法律要求或者是当地证券交易所提交或者任何向股东分发的信息用6K的表有一个简单的提交。 公司首次公开发行股票特别是去美国发行股票是公司成立之后的里程碑，为了公司发起股东以及投资高管持股提供流通能力直接的平台，本身反映公司高管人员的能力，影响公司盈利成本和公司的融资能力，公司所面临的法律责任在公司公开发行上市之后，也是面临更加严重，包括遭受集体诉讼的风险大幅度的增加，从这个角度来讲，你要利用资本市场就要符合游戏的规则，一定要在一开始上市之前，一直到最后持续性的披露责任里面，由高管亲自参与整个的过程负责做到整个的招股过程中没有瑕疵和披露。 私募融资，民企赴美融资快速道 事实上，近年来随着赴美上市门槛不断提高，有越来越多的中国企业开始绕过法律障碍通过私募的方式成功实现在美融资。统计数据表明，自2003年1月至今，有近10家中国公司利用144a私募条例直接向认可的美国机构投资者发售了股票。如今年年初，深圳比克电池就成功以私募方式在美国上市，并融资1700万美元。另据了解，中国外运原本打算在香港和美国进行双重上市，但最后取消了在美国上市的计划。公司随后在香港上市并利用144a条款直接向美国投资者发售了价值合共3.99亿美元的股份。 (责任编辑：admin) |
